專利權受侵害時如何請求及計算損害賠償數額
（二）
   有關專利權受侵害時，專利權人得依據專利法第97
條第1項各款之規定請求及計算損害賠償數額，已於本
所前此所著「專利權受侵害時如何請求及計算損害賠償
數額（一）」乙文中加以簡介；而其中，關於專利法第
97條第1項各款之規定，在訴訟實務中適用之情況如何
？又其所遭遇之難題為何？誠有進一步加以探討之必要
。今先以專利法第97條第1項第1款之規定而言：「依
前條請求損害賠償時，得就下列各款擇一計算其損害：
一、依民法第二百十六條之規定。但不能提供證據方
法以證明其損害時，發明專利權人得就其實施專利權通
常所可獲得之利益，減除受害後實施同一專利權所得之
利益，以其差額為所受損害。」，換言之，專利權人可
以在專利權受侵害時，於「所受損害」及「所失利益
」等範圍內，請求損害賠償，且就所謂之「所受損害」
，更可依據專利法第97條第1項第1款但書所規定之方
式證明之。然而，此等在文義上看似並無太大問題之規
定，在司法實務之操作上，卻是困難重重、難以適用，
茲逐一說明如下：

一、一般來說，專利權人經常的說法及主張是，因為專
利權被仿冒、侵害，導致產品銷售金額下滑，或原本來
往的客戶被侵權行為人「搶單」等等。然就法律上，以
及目前訴訟實務上之觀點來說，產品銷售之多寡乃涉及
複雜且多元之市場因素，例如產品原本之市占率、價格
、廣告效果等等，故單以產品銷售金額下滑之結果本身
，實難以認定必為專利侵權行為所導致，亦即二者間誠
難以認定有相當因果關係存在，是於訴訟上有依此方
式加以主張者，最終多半均遭法院加以否定。相關判
決可參智慧財產法院99年度民專訴字第156號民事判決
、100年度民專訴字第80號民事判決等。

二、除上所述外，以專利法第97條第1項第1款計算及
請求損害賠償時，在程序上亦存在有諸多問題，例如：
（一）專利權人產品銷售金額下滑之具體數額，應以何
等期間加以認定？幾個月？一年？二年？（二）是否應
一併對應考量並特定侵權行為之時間或侵權產品之銷售
數量？如侵權行為之期間為某特定一個月或一年，則就
專利權人產品銷售金額下滑之期間，是否僅得以該相對
應之期間認定之？其中，如侵權行為期間過於短暫，或
侵權產品之銷售數量甚少，則又該如何認定專利權人產
品銷售之下滑，確為導因於侵權行為所致？（三）又該
專利僅占某產品之一小部分，則又如何認定該產品之銷
售金額下滑，確為侵權行為所致？

故結論是，實務上有關專利法第97條第1項第1款之規
定，幾無任何適用之餘地，於遇有專利權遭侵害時，恐
只能選擇專利法第97條第1項第1款以外之規定，加以
主張之。

小提醒
   依據上開論述，則倘專利權人於取得專利後，並未
實際據此製造專利產品並對外銷售，似乎即無所謂產品
銷售金額下滑之損失，而無法主張損害賠償。惟依據最
高法院96年度台上字第17號民事判決所揭之見解，只
要專利權受侵害即可請求損害賠償，不以專利權人自己
有製造並銷售專利產品為必要，併予敘明。